23.08.2014 Понятие «аффилированное лицо » определяется в Законе РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Так, согласно положениям ст.4 названного Закона аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В соответствии с вышеназванным законом аффилированными лицами юридического лица являются: — член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; — лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; — лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; — юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; — если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы. Информация о таких лицах в первую очередь должна содержаться в списках аффилированных лиц , которые хозяйственное общество обязано вести, хранить и предоставлять к ним доступ акционерам (участникам) в соответствии с законодательством РФ. Так, для АО эту обязанность предусматривает абз.13 п.1 ст.89 , п.п. 1-2 ст.91, п.4.ст.93 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Для ООО – абз.10 п.1 , п.4.ст.50 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Однако информацию, имеющуюся у общества о своих аффилированных лицах , нельзя считать достоверной без тщательной проверки и выявления конечных бенефициаров всех участников и лиц. Существуют два основных вида аффилированности : «снизу вверх» и «сверху вниз».
- Аффилированность «сверху вниз» — это возможность распоряжения (прямого или косвенного) голосами, акциями или долями обществ путем непосредственного участия в их капитале или в капитале обществ, которые, в свою очередь, прямо или косвенно контролируют данное общество.
- Аффилированность «снизу вверх» — это ситуация, при которой более чем 20% голосами общества может распоряжаться другое лицо и общество лишено возможности получить от своего участника (а зачастую и главного владельца) информацию о том, кто, в свою очередь, является его участником с долей более 20%.
Термин "аффилированное лицо", широко применимый в российском законодательстве, взят из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга. Английский глагол "affiliate" означает присоединять, соединять, связывать.
Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Закон 948-1)).
Если на Европе аффилированные компании - это фирмы, зависящие от других, то в российском законодательстве этот термин применяется как к зависимым, так и к преобладающим лицам. Основополагающим признаком аффилированности является способность оказывать влияние на предпринимательскую деятельность.
Применение термина "аффилированные лица" в российском законодательстве
Впервые в российском законодательстве понятие "аффилированные лица" использовано в нормативных документах: в Положении об инвестиционных фондах и в Положении о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденных Указом Президента РФ от 7 октября 1992 года №1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий". В настоящее время эти документы признаны недействующими.
Затем определение аффилированных лиц было сформулировано и более полно раскрыто в Законе 948-1 (было рассмотрено нами выше).
В дальнейшем наибольшее применение категория "аффилированные лица" получила в акционерном законодательстве и законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью для целей защиты прав акционеров и общества. Так, в Федеральном законе от 26.12.1995 №208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлены (глава 11):
- особый порядок совершения сделок с аффилированными лицами;
- процедура приобретения 20 и более процентов обыкновенных акций общества;
- определен порядок раскрытия информации об аффилированных лицах общества.
- Федеральный закон от 14.11.2002 №161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях";
- Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
Признаки аффилированного лица
Необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и аффилированным лицом этого юридического или физического лица.
Зависимость может иметь место в следующих случаях:
- в случае принадлежности юридическому или физическому лицу определенной части уставного капитала юридического лица, обусловливающей участие в органе управления с правом голоса;
- в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, генеральный директор), а юридическое лицо в силу своего правового статуса (например, управляющий фондом) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия;
- в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами.
- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы (ФПГ), к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления ФПГ, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников ФПГ;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Взаимная зависимость аффилированных лиц
Наиболее распространенной формой взаимной зависимости аффилированных лиц считаются имущественные отношения, которые основаны на участии в уставном (складочном) капитале конкретного юридического лица.
Договорные отношения между аффилированными лицами (или внутри группы лиц) возникают, когда одна или несколько организаций получают возможность на основании договора влиять на решения, принимаемые другой организацией (организациями). При этом термин "определение решений" подразумевает:
- установление условий ведения другой организацией коммерческой деятельности;
- осуществление полномочий исполнительного органа другой организации;
- иные способы договорного взаимодействия хозяйствующих субъектов.
Следует сказать, что для лучшего определения и понимания использования понятия "аффилированные лица" необходимо весим соответствующий закон. Государственная программа защиты инвесторов на 1998 - 1999 годы (утверждена Постановлением Правительства РФ от 17.07.1998 №785) содержала поручение о разработке проекта Федерального закона об аффилированных лицах – п. 3.2 Программы. Хотя проект был принят, он до сих пор еще остается законопроектом (проект Федерального закона "Об аффилированных лицах"). Принятие указанного Закона позволило бы более точно применять положения об аффилированных лицах.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на " " при цитировании (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
Аффилированное лицо — это организация или же физическое лицо, которое способно оказывать непосредственное влияние на деятельность хозяйственного общества посредством своего участия в капитале или же с помощью членства в руководящих органах.
При этом устанавливается связь между лицами в имущественном и организационном понимании. Все последующие действия выполняются только при чёткой координации.
Задействованные лица оказывают непосредственное влияние друг на друга, что впоследствии сказывается на процессе формирования хозяйственных отношений.
Данный термин появился вследствие перехода к рыночной экономике в условиях расширенных и осложнённых экономических связей между двумя хозяйствующими объектами. В качестве аффилированных лиц могут позиционироваться:
- высокие должностные чины,
- учредители,
- акционеры,
- инвесторы.
Все они могут оказывать непосредственное влияние на деятельность организации, принимая участие в управленческом процессе. В большинстве случаев аффилированному лицу принадлежит порядка десяти процентов всего имеющегося капитала фирмы.
Для юридических и физических объектов аффилированное лицо может быть неидентичным. К примеру, в первом случае таковым может оказаться член наблюдательного совета или же любого другого органа управления. Также им может оказаться лицо, которое выполняет полномочия исполнительного органа, представленного единолично.
Кроме этого, аффилированным может называться лицо, которое имеет принадлежность к той же группе лиц, что и конкретное юридическое лицо. Если учредитель имеет полное право распоряжаться двадцатью процентами голосов или при условии, что он является непосредственным участником финансово-промышленной группы, это также позволяет ему позиционироваться в качестве аффилированного лица.
Для физических лиц аффилированными могут быть лица, которые принадлежат к группе, идентичной для отдельно взятого физического объекта. Ещё один вариант - это юридическое лицо, в котором объект уполномочен распоряжаться двадцатипроцентным количеством голосов. При этом они должны приходиться на голосующие акции или же составлять уставной капитал от общей доли юридического лица.
Данный термин имеет широкое применение в предпринимательском законодательстве. Важно помнить, что на аффилированных лиц ложится ответственность об уведомлении общественности в письменном виде о приобретаемых акциях с указанием их типов и количества. Причём сделать это необходимо в течение десяти дней после осуществления их покупки. Если этого не сделать, то вследствие таких мер обществу может грозить ущерб, который аффилированное лицо обязуется полностью возместить. Любое общество должно вести корректный учёт лиц такого типа. При этом выполнять это необходимо в соответствии со всеми нормами действующего законодательства.
Понятия аффилированные лица и группы лиц определяют неидентичную степень связей между отдельно взятыми субъектами с правовой точки зрения. Дело в том, что лица при этом не могут составлять единого субъекта права, в то время, как группа лиц обладает полной правосубъектностью. Однако это касается не всех предпринимательских отношений, а исключительно тех, которые имеют прямое отношение к сфере антимонопольного законодательства.
Исходя из этого, нетрудно сделать вывод, что аффилированные лица могут позиционироваться в качестве родового понятия, а группа лиц - в качестве видового.
Предметы многих понятий в бизнес-языке нам хорошо знакомы. Только до поры до времени мы не в курсе, что они обозначаются еще и такого рода термином. Пример тому - аффилированные компании. Разберемся, что же скрывается за этим словосочетанием.
Определение термина
Более широким понятием будут аффилированные лица. Так называются объекты (люди, организации), способные значительно повлиять на деятельность какой-либо компании или ИП. Отсюда аффилированные компании - организации, предприятия, фирмы, учреждения, способные оказать влияние на судьбу физического или юридического лица, занятого в сфере предпринимательства.
Еще одно определение. Аффилированная компания - фирма, которая владеет пакетом акций основного предприятия в объеме, меньшем чем контрольный. Она может выступать его филиалом, представительством, дочерней организацией. При этом материнская компания принимает участие в делах аффилированной на основе соответствующего соглашения. Такого рода взаимозависимые компании создаются при расширении бизнеса к отдаленным от головного офиса районам, при открытии филиалов транснациональных корпораций.
Таким образом, аффилированная фирма - подконтрольная более крупной, материнской. Для русского языка более привычен вариант филиал, дочерняя организация. Понятие "аффилированность" перешло к нам из иностранного права в 1992 году.
Надо сказать, что российская терминология здесь менее строгая, нежели зарубежная. В иностранном бизнес-языке аффилированные компании - именно подконтрольные. В России же их список более широк - это и "дочки", и материнские корпорации. Само понятие закреплено в Налоговом кодексе РФ:
- ст. 20;
- п. 1, ст. 105;
- п. 2, ст. 105.
Однако в законодательстве аффилированные компании названы взаимозависимыми.
Теперь рассмотрим более конкретные примеры, касающиеся двух групп бизнесменов.
Аффилированные лица ЮЛ
Рассмотрим, кто является аффилированной компанией, лицом в отношении юридического лица:
Аффилированные лица ИП
Для ИП список состоит всего из двух пунктов. Итак, группа аффилированных компаний, лиц индивидуального предпринимателя :
- Фирма, предприятие, 20 % акций или уставного капитала которого владеет данный ИП.
- Объекты, принадлежащие к той же группе лиц, что и предприниматель.
Давайте разберем еще одно часто встречающееся в объяснении понятие.
Группа лиц - что это?
В отношении списка аффилированных компаний термин разъясняется в ФЗ "О защите конкуренции".
В группу лиц ИП входят:
- родители;
- дети;
- супруг;
- сестры и братья.
А вот признаки того, что кто-либо входит в группу лиц ЮЛ:
- Единолично управляет юридическим лицом.
- Правомочен отдавать компании указания, которые последняя обязана исполнять.
- Распоряжается более чем 1/2 голосов, приходящихся на акции или уставной капитал.
- Именно по предложению данного лица был избран руководитель ЮЛ.
- В исполнительном (дирекция или правление) и наблюдательном (совет фонда, директоров) совете находятся одни и те же личности.
- По предложению данного лица было избрано более половины членов наблюдательного/исполнительного совета.
Особенности аффилированных фирм
Представим особо важные черты:
Предоставление данных об аффилированных лицах
Российское антимонопольное законодательство обязывает ПАО и ЗАО предоставлять списки своих аффилированных компаний. Отчет ведется как перед госорганами контроля, так и перед своими же акционерами. Списки аффилированных лиц обязательно есть и в документах бухучета.
В чем ценность такой информации? Всевозможные взаимные влияния ИП и ЮЛ могут привести к сговору в области ценообразования, устранению конкурентов нерыночными способами. А в конечном счете - к образованию монополий. Такой процесс ведет к парализации отдельных российских рынков товаров или услуг. Поэтому в нашей стране за списками аффилированных лиц пристально наблюдает Федеральная антимонопольная служба.
Корпорация-пример
А теперь яркий пример объекта нашего разговора. Это аффилированные компании "Филип Моррис Интернэшнл" (ФМИ). Так именуется международная табачная корпорация, ведущая в своей отрасли. Ее продукция представлена более чем в 180 государствах мира. На 2015 год ей принадлежала доля в 15,6 % от всего мирового рынка сигарет. В России - 28,4 %.
В РФ ФМИ представлена тремя аффилированными компаниями:
- "Филип Моррис Сэйлз энд Маркетинг" (ООО).
- "Филип Моррис Ижора" (ЗАО). Фабрика расположена в Ленинградской области.
- "Филип Моррис Кубань" (ПАО). Находится в Краснодаре.
Филиалы данных компаний более чем в 100 российских городах. На фабриках трудятся порядка 4,5 тысячи специалистов.
Аффилированные лица - объекты, способные повлиять на деятельность организации. А вот понятие аффилированных компаний в РФ более широко - это и материнские, и подконтрольные фирмы.
В российском праве термин «аффилированность» появился в 1995 г. Аффилированными являются лица, связанные в имущественном отношении и способные оказывать влияние друг на друга. В их числе члены совета директоров, набсовета или иного управленческого органа.
Необходимым атрибутом аффилированного лица являются отношения зависимости между юрлицом и аффилированным лицом. Они могут быть имущественными, договорными или родственными.
В российском законодательстве запрещено передавать аффилированным лицам закупочную документацию, что обеспечивает прозрачность закупок и добросовестной конкуренции.
Иногда аффилированными могут являться лица, которые оказывают влияние на действия компании, формально и юридически не имея таких полномочий.
Понятие и признаки аффилированных компаний
Термин «аффилированные компании» был заимствован из зарубежного права и получил распространение с 1992 г. Но в России это понятие применяется в несколько отличном от западного значении. Согласно ФЗ 948-1, ключевым признаком аффилированности является возможность влиять на экономико-хозяйственную деятельность сторонних компаний и ИП.
Если в Европе аффилированные компании - зависящие от других фирмы, то в российском законодательстве - термин применяется и к зависимым, и к доминирующим лицам.
Сложности в интерпретации аффилированных компаний связаны с широким толкованием понятия. В узком смысле аффилированной называют компанию, в которой другая имеет интерес (она владеет менее 50% акций). Аффилированные компании связаны между собой в имущественном и организационным плане.
В узком толковании аффилированной является компания, в которой другая имеет миноритарный интерес, т.е. в ее собственности - менее 50% голосующих акций. Компания, у которой более 50% акций другой, называется - материнской. Компания с меньшинством акций - дочерняя или субсидиарная компания. Субсидиарная компания всегда - аффилированная, но термин субсидиарная предпочтителен, когда существует контроль со стороны над большинством акций рассматриваемой компании.
ТНК в удаленных от головной компании регионах, часто прибегают к созданию аффилированных компаний.
Компания может выступать материнской компании, при этом, она участвует в управлении делами аффилированной на основе договора. Поэтому филиальную и региональную сеть называют аффилированной сетью.
Аффилированная компания, хотя и осуществляет собственную экономическую деятельность, но по сути полностью поддерживает политику материнской фирмы и зависит от ее решений. Часто аффилированность применяется для искусственного дробления бизнеса с целью оптимизации налоговой базы.
